Вопрос: 

Статьей 276 ТК РФ установлено, что руководитель организации может работать по совместительству только с разрешения юр лица. А если у руководителя есть основное место работы, и он устраивается по совместительству ген директором, нужно ли ему разрешение в таком случае? И если не получить разрешение, чем это грозит? Возможно, имеется судебная практика.

Согласно ч. 1 ст. 276 ТК РФ руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица, либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа).

Работа по совместительству у того же самого работодателя руководителю не может быть запрещена.

Таким образом, если у руководителя есть основное место работы, и он устраивается по совместительству генеральным директором к другому работодателю, ему нужно разрешение уполномоченного органа юридического лица, либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа) с основного места работы.

Организация, которая принимает по совместительству на должность генерального директора лицо, занимающее должность руководителя по основному месту работы в другой организации, не вправе требовать от данного лица разрешения на работу по совместительству с основной работы в силу ч. 3 ст. 65 ТК РФ. Если выяснится, что такого разрешения руководитель не получал, организация, принявшая данное лицо на работу в качестве совместителя, не понесет рисков в виде штрафов. Но следует учитывать, что

основной работодатель может в судебном порядке потребовать расторгнуть заключенный договор по совместительству (Апелляционное определение ВС Республики Карелия от 14.02.2014 № 33-602/2014).

Однако суд может и не обязать организацию уволить генерального директора, работающего по совместительству, даже если по основному месту работы он не получил разрешение на работу по совместительству. Так в Постановлении Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 15.02.2023 № Ф01-8790/2022 по делу № А79-4666/2022 отмечено, что закрепляя в статье 276 Трудового кодекса Российской Федерации обязанность руководителя получить разрешение на работу по совместительству, законодатель ответственность за нарушение данного условия не установил; выполнение трудовых обязанностей по совместительству в отсутствие такого разрешения не запретил. При таких обстоятельствах суды не нашли правовых оснований для удовлетворения иска об обязании Компании прекратить совместительство К. должности директора путем расторжения с ней трудового договора.

Также в случае если руководитель является совместителем без разрешения уполномоченного органа, собственник по основному месту работы на этом основании может оспорить назначение генерального директора в связи с нарушением положений ч. 1 ст. 276 ТК РФ, но только в случае если такое назначение нарушает его права. Само по себе отсутствие разрешения уполномоченного органа не будет являться основанием для удовлетворения требования собственника с основного места работы об оспаривании назначения генерального директора по месту совместительства (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.06.2019 № 09АП-24158/2019-ГК по делу № А40-290943/18 (оставлено без изменения Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 21.08.2019 № Ф05-13524/2019 по делу № А40-290943/2018)).

Кроме того, если руководитель организации устроился внешним совместителем без получения разрешения с основной работы, это может привести к применению к нему мер дисциплинарной ответственности вплоть до увольнения с основной работы.

Работа руководителя организации у другого работодателя по совместительству без получения на это разрешения является дисциплинарным проступком, то есть неисполнением или ненадлежащим исполнением работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей (ч. 1 ст. 192 ТК РФ).

За совершение дисциплинарного проступка работодатель вправе привлечь работника к дисциплинарной ответственности и применить дисциплинарные взыскания в виде замечания, выговора или увольнения по соответствующим основаниям.

В дальнейшем, если руководитель продолжит работу по совместительству у другого работодателя несмотря на привлечение к дисциплинарной ответственности, работодатель по основному месту работы вправе уволить работника по основанию, предусмотренному п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ за неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание.

Согласно абз. 2 п. 33 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» применение к работнику нового дисциплинарного взыскания, в том числе и увольнение по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ допустимо также, если неисполнение или ненадлежащее исполнение по вине работника возложенных на него трудовых обязанностей продолжалось несмотря на наложение дисциплинарного взыскания.

Иным вариантом увольнения руководителя с основного места работы может быть увольнение по основанию, предусмотренному п. 2 ст. 278 ТК РФ, в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора.

Работодатель вправе прекратить трудовой договор с руководителем организации по основанию, предусмотренному п. 2 ст. 278 ТК РФ, в любой момент по своему усмотрению без соблюдения процедуры привлечения к дисциплинарной ответственности.

Согласно ст. 279 ТК РФ в случае прекращения трудового договора с руководителем организации в соответствии с п. 2 ст. 278 ТК РФ при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка.

Из указанной нормы следует, что работодатель не обязан выплачивать компенсацию в случае увольнения при наличии виновных действий руководителя.

При возникновении спора в суде на работодателя будет возложена обязанность доказать наличие виновных действий руководителя общества (Апелляционное определение Московского городского суда от 16.01.2013 по делу № 11-259).

Представляется, что в целях доказывания совершения работником виновных действий работодателю следует собрать доказательства работы руководителем общества по совместительству у другого работодателя при отсутствии разрешения и привлечь руководителя к дисциплинарной ответственности за работу по совместительству у другого работодателя для того, чтобы не выплачивать выходное пособие.

В случае обнаружения государственной инспекцией труда в ходе проверки факта отсутствия у генерального директора документально подтвержденного разрешения на выполнение работы по совместительству государственный инспектор труда вправе предъявить работодателю по основному месту работы предписание о привлечении этого руководителя к дисциплинарной ответственности (абз. 6 ст. 357 ТК РФ) как виновного лица в совершении нарушения ч. 1 ст. 276 ТК РФ.

Таким образом, если руководитель организации устроился внешним совместителем на любую должность (в том числе на должность генерального директора) без получения разрешения с основной работы, то основные риски несет сам руководитель.

Ответ подготовил эксперт «Альвенты» с использованием системы КонсультантПлюс. Информация актуальна на 02.04.2024.

• ст. 276 ТК РФ {КонсультантПлюс}

• {Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 15.02.2023 N Ф01-8790/2022 по делу N А79-4666/2022 {КонсультантПлюс}}
  
  
• {Постановление Арбитражного суда Московского округа от 21.08.2019 N Ф05-13524/2019 по делу N А40-290943/2018 {КонсультантПлюс}}
  
  
• {Определение Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 08.12.2020 по делу N 88-28335/2020 {КонсультантПлюс}}
  
  
• {Вопрос: ...Директор ООО является совместителем, при этом с основного места работы, где он также является руководителем, разрешение уполномоченного органа не получено. Кто вправе оспорить его назначение: участник ООО, третьи лица? (Консультация эксперта, 2016) {КонсультантПлюс}}
  
  
• {Вопрос: Руководитель организации устраивается на такую же должность в другую организацию (по совместительству). Имеет ли право новая организация затребовать доказательства разрешения работы по совместительству с основной работы? Несет ли новая организация какие-либо риски, если после заключения трудового договора выяснится, что такого разрешения руководитель не получал? (Консультация эксперта, 2013) {КонсультантПлюс}}
  
  
• {Вопрос: ООО-1 заключило на условиях внешнего совместительства трудовой договор с генеральным директором, являющимся по основному месту работы генеральным директором другой организации (ООО-2), без получения разрешения от учредителей организации по основному месту работы, в связи с чем территориальный орган Роструда по результатам проведенной проверки привлек ООО-1 к ответственности по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ. Правомерны ли действия территориального органа Роструда? (Консультация эксперта, Роструд, 2013) {КонсультантПлюс}}
  

Есть вопросы? Напишите нам удобным для вас способом*