---

Статья размещена в газете «Первая полоса» № 7 (178), август 2025

---

Согласно гражданскому законодательству договором является соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Это нормативный подход к пониманию договора.

Многие теоретики, давая толкование этому термину, сводят его к синонимичному значению сделки, обязательства, соглашения.

В нашем случае, рассматривая договор через призму предпринимательской деятельности, его можно именовать предпринимательским, то есть письменным соглашением, заключённым на добровольной, взаимовыгодной основе с целью ведения предпринимательской деятельности.

Особенностями предпринимательского договора можно назвать, в первую очередь, статус сторон, а именно — одной, несколькими или всеми сторонами являются предприниматели, например, в лице коммерческих организаций. Он всегда направлен на достижение коммерческих целей и/или интересов сторон, которые предполагают равноправие сторон, то есть такие условия, которые стороны самостоятельно выбрали для исполнения. А также особенностью предпринимательского договора так или иначе будут риски — их наличие обусловлено самим определением предпринимательской деятельности, содержащимся в ст. 2 ГК РФ — самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Что важно учесть в предпринимательском договоре?

1. Контрагент

Выбор контрагента едва ли не самый важный этап формирования договорных отношений. В контексте подбора партнеров Федеральной налоговой службой активно используется термин «должная осмотрительность». Однако, этого термина нет ни в одном законе. Впервые это выражение было использовано в  п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ № 53 от 12.10.2006 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды»: налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, в силу отношений взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом.

С тех пор понятие «должная осмотрительность» толкуется через комплекс нормативных и ненормативных актов, а также положения судебной практики: Письмо ФНС от 25.04.2023 № БВ-19-7/126@ «О закреплении на законодательном уровне понятия «должная осмотрительность», ст. 54.1 НК РФ «Пределы осуществления прав по исчислению налоговой базы и (или) суммы налога, сбора, страховых взносов», ст. 401 ГК РФ «Основания ответственности за нарушение обязательства», вышеуказанный Пленум и многое другое.

Кратко резюмируя изученную нормативную, ненормативную базу, судебную практику, должной осмотрительностью можно называть совокупность определенных действий, направленную на проверку потенциального контрагента на предмет реальности ее деятельности и максимального исключения возможности неисполнения договора с его стороны.

Как правильно проверить контрагента? В законе нет закрытого списка действий для проверки контрагента. В судебной практике также не высказано единого мнения, что понимать под достаточной должной осмотрительностью: сбор минимальных документов и данных о контрагенте или необходим целый утвержденный директором перечень мероприятий по проверке.

При наличии достаточного штата, специалистов и возможностей, безусловно, лучше проявить бдительность, составить регламент и полноценно ввести его в действие приказом единоличного исполнительного органа, ознакомив всех причастных. В регламенте необходимо указать перечень запрашиваемых документов о контрагенте, их вид (например, заверенные копии или достаточно сканированных вариантов), возможно, составить анкету контрагента, которую может заполнить тот или иной сотрудник, сверяя информацию из открытых источников и предоставленную самим контрагентом.

Все это служит для того, чтобы в случае налогового «ЧП», можно было смело сказать: свое обязательство по осмотрительности мы выполнили.

Но гораздо важнее проверить будущего партнера по существу. Поэтому внимательно еще изучаем в бесплатных и платных сервисах его благонадежность. Порой выписки и ЕГРЮЛ или ЕГРИП достаточно (бесплатно на сайте налоговой), чтобы понять, с ним что-то не то. К примеру, просит оплату с отсрочкой, а сам два дня как зарегистрирован, работник 1,один, ранее несколько аналогичных обществ в процессе ликвидации. Или прошлые года закончили с убытками, выступает ответчиком в ряде дел, аналогичных по обстоятельствам заключаемому договору, etc. В таком случае от заключения договора лучше отказаться.

2. Существенные условия

Согласно ст. 432 ГК РФ общим для всех договоров существенным условием является предмет. Бытует мнение, что для заключения договора в его предмете достаточно кратко указать, что сдается, продается или поставляется, будь то работы, услуги, товары и т.д. 

Однако, все чаще суды признают договоры незаключенными из-за неоднозначно и неполно отраженного предмета договора.

Таким образом, кратко поименовать предмет договора - мало. Необходимо внести максимально возможную полную информацию, описание предмета, его детали, идентификационные номера и адреса, стремясь избежать возможностей разночтения.

К существенным условиям также относят те, «относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абзац второй п. 1 ст. 432 ГК РФ), даже если такое условие восполнялось бы диспозитивной нормой» – это прямая цитата из Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 49 от 25.12.2018. Проще говоря, если в ходе переговоров одной из сторон предложено то или иное условие или заявлено о необходимости его согласовать, то такое условие является существенным для этого договора, а его неотражение в договоре грозит проблемами в будущем.

3. Цена

В некоторых случаях законом предусмотрено, что помимо соглашения о предмете, стороны должны договориться и об иных условиях, иначе такой договор является недействительным или незаключенным. Например, наименование и количество товара в договоре купли-продажи (ст. 455 и 465 ГК РФ), цена в договоре купли-продажи недвижимости (ст. 555 ГК РФ) и другие.

Так, де-юре цена не является существенным условием части договоров, но де-факто условие о цене устанавливает возмездность согласуемого договора. Обратите внимание, учтены ли налоги, логистические расходы, может ли цена измениться в одностороннем порядке: все эти условия, как говорится, могут быть использованы против вас. 

4. Срок

Под сроком понимается момент или период времени, наступление или истечение которого влечет возникновение, изменение или прекращение тех или иных прав и обязанностей.

Существует несколько важных сроков, на которые стоит отдельно обратить внимание:

• срок исполнения договора:

Речь идет о сроках, к которым соответствующая сторона должна исполнить свои обязательства. В таких договорах как поставки, подряда — срок является существенным условие и без него подписывать договор нельзя.

Однако в остальных договорах срок исполнения также сыграет важную роль в определении рамок для обязательств по договору;

• срок действия договора:

В данном случае под сроком понимается период, в течение которого договор обязателен для исполнения сторонами. По общему правилу, а именно согласно ст. 425 ГК РФ, договор начинает действовать с момента подписания. Однако бывают случаи, когда он распространяется и на отношения, возникшие до его заключения, это не противоречит законодательству.

Договор бывает ограничен конкретными датами, например с 10.01.2025 по 31.08.2025, определенным временным периодом — «действует один год с момента заключения (подписания) договора», а также наступлением определенного события. К таким событиям можно отнести и исполнение всех обязательств, и истечение срока лицензии.

Положение о сроках исполнения обязательств аналогично не фиксируется в законодательстве касательно каждого договора.

Потому, исходя из практики применения норм о сроках, даже когда условие о сроке не является существенным по закону, с практической точки зрения включать его в текст договора необходимо.

Важно также недвусмысленно отразить, не является ли срок пресекательным, после которого сторона теряет интерес к договору или нет — это может иметь самое существенное значение при споре, в том числе в суде.

5. Обязательства

Необходимо заранее четко определить круг обязательств каждой из сторон в зависимости от намерений и отношений.

Первостепенно, конечно же, обратить внимание на специальное законодательство, регулирующее тот или иной вид договора.

Например, договор поставки товара. Если исходить из планомерности исполнения договора, то необходимо обратить внимание на следующие пункты:

• закупка и/или изготовление товара;

• упаковка и транспортировка товара;

• доставка: сроки, способы, партийность, тара, способ принятия и проверки;

• страхование грузов;

• последствия ненадлежащего исполнения договора: порядок устранения недостатков, меры для достижения цели договора, последствия расторжения.

Каждый договор и каждую ситуацию необходимо рассматривать отдельно. В договоре можно повторять положения, содержащиеся в норме закона, также как можно и не повторять их — все зависит от желания сторон.
Важно отражать специфические моменты, регулирующие конкретные узкие правоотношения. А также помнить: все, что не будет урегулировано договором, будет трактоваться по закону.

6. Риски и страхование

Гражданский кодекс РФ содержит общее правило о переходе рисков случайной гибели, согласно которому риск случайной гибели или повреждения имущества лежит на его собственнике, то есть переходит одновременно с правом собственности, если иное не предусмотрено законом или договором: речь о вручении вещи приобретателем, сдаче вещи перевозчику и др.

Существуют также и специальные нормы, относящиеся к некоторым видам договоров. Например, по договору купли-продажи, строительного подряда или лизинга вопросы страхования урегулированы в отдельных нормах.

Например, п. 4.1 ст. 13 Федерального закона от 30.12.2008 № 307‑ФЗ «Об аудиторской деятельности» предусматривает страхование ответственности по договору обязательного аудита: риски по договору определяются обязанностями аудитора, а размеры ответственности и исключения из страхового покрытия определяются сторонами.

Важно понимать, что вопросы страхования необходимо регулировать, если есть вероятность угрозы товару или ответственности по договору, а также, если страхование предусмотрено законодательством,

7. Последствия нарушения договора

Определив обязательства, сторонам необходимо обсудить меры, которые возможно применять для защиты своих интересов при невыполнении другой стороной своих обязательств.

В законе на сегодняшний день существуют следующие виды гражданско-правовой ответственности:

• возмещение убытков (реальный ущерб и упущенная выгода), когда необходимо доказать факт нарушения обязательств по договору, наличие убытков с их обоснованием, наличие причинной связи между понесенными убытками и совершенным правонарушением;

• уплата неустойки — определенная договором или законом денежная сумма, подлежащая уплате в случае нарушения обязательств;

• уплата процентов за пользование чужими денежными средствами, которое выражается в их неправомерном удержании, уклонении от возврата, просрочке в их уплате или неосновательного получения или сбережения за счет другого лица.

Важно помнить, что убытки нужно доказывать, в отличие договорных неустойки и штрафа. Неустойка может ли снижена судом, но, как правило, само ее наличие не ставится под сомнение.

8. Подсудность

В правоотношениях между предпринимателями, чьи процессуальные права и обязанности регулируются нормами Арбитражного кодекса РФ, подсудность бывает нескольких видов:

• общая, когда исковое заявление подаётся в суд по месту нахождения или месту жительства ответчика;

• альтернативная, когда нет информации о местонахождении ответчика, то исковое заявление можно подать в арбитражный суд по месту нахождения имущества ответчика либо по последнему известному адресу;

• исключительная, когда спор должен рассматриваться определенным судом, например, иск о праве на недвижимое имущество возможно предъявить лишь по месту его нахождения;

• договорная, которая позволяет изменить правила, установленные Арбитражным кодексом РФ, и установить определенный суд в тексте договора.

Договорная подсудность значительно упрощает судопроизводство в случае, если контрагент находится в другом регионе. В соглашение можно включить положение об удобном для всех сторон суде или о суде, в котором возможно рассмотрение дел посредством ВКС, что не требует личной явки в суд — все это снижает расходы на урегулирование споров.

Место заключения договора в отдельных случаях также может влиять на подсудность.

9. Подписант

Правовые последствия подписания документа неуполномоченным лицом в разное время судами признавались разными.

В 2003 году Президиум ВАС РФ посчитал сделку недействительной.

По истечении нескольких лет, в 2012 году Президиум ВАС РФ занял позицию, что договор, заключенный неустановленным лицом, не отвечает требованиям закона, поэтому является ничтожным независимо от признания его таковым судом.

Какую позицию ни занял бы суд, документы по сделке необходимо подписывать уполномоченным на то лицом.

По умолчанию право подписи от юридического лица имеет единоличный исполнительный орган, именуемый чаще всего генеральный директор или просто директор. Информацию о нем можно получить в открытых источниках, например, в ЕГРЮЛ.

Однако существует возможность подписания документов по доверенности. В таком случае необходимо как минимум получить копию документа, по которому подписант заверяет документы.

Позвоните директору или ИП, пообщайтесь с ним, может даже в ходе личной встречи. Имеет ли он представление о своей компании, о продукте, о смысле и целях договора. Мелочей не бывает.

10.  Согласование

Каждый договор имеет специфику — это доказывает факт наличия объема специальных норм, регулирующих те или иные договоры. Однако помимо внутренних особенностей, существует множество факторов, которые необходимо учесть с точки зрения корпоративных согласий (крупные сделки, сделки с заинтересованностью), бухгалтерских (налогообложение, учет на балансе) и конечно же юридических. Невозможно охватить все нюансы того или иного договора без особой к тому подготовки.

Потому согласовывать сделки с разными отделами и специалистами не просто нужно, но и необходимо.

О том, как выбрать специалиста я также подробно рассказал писал в своем телеграм-канале.

Необходимость заключения договора

И да, напоследок, еще раз уточните, насколько вам необходимо заключать данный договор. Соблюдены ли и у вас корпоративные процедуры. Часто в процессе его реализации выясняется, что компания могла бы его не заключать (например, изменения на рынке, которые уже имелись на момент заключения договора, наличие в собственном штате специалиста, который может выполнить более качественно заказанную услугу и тп).

Перефразируя советскую классику кино: иногда вовремя отказаться от договора, это не предать, а предвидеть.

Ширнин Алексей   Юрист   (г. Москва)

Нет КонсультантПлюс? Наши специалисты подберут индивидуальный комплект для решения ваших профессиональных задач. 

Присоединяйтесь к нам в телеграм-канале*

  

*Предложение действительно для юридических лиц, зарегистрированных в регионах: Москва и Московская область, Саратовская область, Омская область, Новосибирская область, Республика Алтай и Алтайский край, Красноярский край.